公司章程是一個(gè)公司的“憲法”，“根本大法”，對(duì)一個(gè)公司的健康、穩(wěn)定、可持續(xù)發(fā)展至關(guān)重要。但是，在現(xiàn)實(shí)生活中，很多創(chuàng)業(yè)者在注冊(cè)公司的時(shí)候?qū)菊鲁痰闹贫ú粔蛑匾�，用的多為工商登記部門提供的章程模板，俗稱“傻瓜章程”。這樣的章程內(nèi)容基本全部照搬公司法的規(guī)定，沒有體現(xiàn)股東意志的個(gè)性化約定，很難對(duì)公司的發(fā)展起到保障作用。其實(shí)，公司章程除了公司法規(guī)定的必須記載的事項(xiàng)外（《公司法》第25條），還可以對(duì)很多事項(xiàng)進(jìn)行自由約定，這是符合公司法規(guī)定的，我國(guó)公司法在很多條款里都寫明公司章程另有約定的除外，公司法賦予了公司股東特別是有限責(zé)任公司的股東更多的意思自治。 一、出資期限 我國(guó)《公司法》對(duì)公司注冊(cè)資本出資的要求已經(jīng)由實(shí)繳制改為認(rèn)繳制，除了對(duì)金融機(jī)構(gòu)、證券公司、保險(xiǎn)公司等有特殊規(guī)定外，對(duì)一般公司注冊(cè)資本的出資期限和最低限額沒有做強(qiáng)制性要求，公司可以根據(jù)經(jīng)營(yíng)的狀況和對(duì)資金的需求對(duì)注冊(cè)資本的出資期限做出合理的約定。
二、股東權(quán)利 1、分紅權(quán) 股東成立公司或?qū)σ粋�(gè)公司進(jìn)行投資最重要的目的就是獲得回報(bào)，分取紅利。但在司法實(shí)踐中，股東要求公司分紅必須提交載明具體分配方案的股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，或者證明其他股東有違反法律規(guī)定濫用股東權(quán)利導(dǎo)致公司不分配利潤(rùn)，給自己造成損失的行為。這樣的條件在公司不主動(dòng)向股東分配紅利的情況下，對(duì)要求分紅的股東來說是非�？量痰�。因此，建議在公司成立之初就在公司章程里對(duì)分紅事項(xiàng)作出明確具體的約定，約定清楚分紅的期限、數(shù)額、計(jì)算方式等。 2、表決權(quán) 我國(guó)《公司法》規(guī)定，股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。由此可知，股東按照出資比例行使表決權(quán)是一般規(guī)則，但是公司章程另有約定的除外，這里的出資比例在股東沒有特別約定的情況下是指各股東認(rèn)繳出資的比例。在實(shí)踐中，股東可以根據(jù)需要在公司章程中約定按照人頭或者按照實(shí)繳的出資比例等方式行使表決權(quán)，以達(dá)到特定的目的。 三、對(duì)外投資和擔(dān)保 我國(guó)《公司法》規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議。由此可知，當(dāng)公司對(duì)外投資或提供擔(dān)保時(shí)，可以由董事會(huì)或股東會(huì)、股東大會(huì)決議，具體有哪個(gè)公司機(jī)構(gòu)作出決議由公司章程規(guī)定。一般情況下，筆者建議公司章程規(guī)定由股東會(huì)（大會(huì)）決議，因?yàn)橐环矫娑聲?huì)施行的是按人頭投票，不一定能體現(xiàn)大股東的意志，另一方面并不是每一個(gè)股東都是董事會(huì)成員，如果由董事會(huì)決議就不能體現(xiàn)非董事股東的意志，而對(duì)外投資或擔(dān)保對(duì)公司的影響重大。 同時(shí)，根據(jù)我國(guó)《公司法》的規(guī)定，公司章程還可以對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額進(jìn)行限額規(guī)定，公司也可以根據(jù)對(duì)外投資或擔(dān)保的數(shù)額對(duì)決議機(jī)關(guān)作出不同的約定，以提高公司的決策效率。
四、股東會(huì)職權(quán) 按照我國(guó)《公司法》的規(guī)定，股東會(huì)除了享有我國(guó)《公司法》第37條第1款規(guī)定的職權(quán)外，還可以享有公司章程規(guī)定的其他職權(quán)，如公司章程可以規(guī)定股東會(huì)有權(quán)對(duì)對(duì)外投資或擔(dān)保、股權(quán)激勵(lì)、或其他一些事項(xiàng)作出決議。 五、股東會(huì)通知程序 我國(guó)《公司法》規(guī)定，召開股東會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開十五日前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。由此可知，股東會(huì)的通知程序也屬于公司章程可以自由約定的事項(xiàng)�，F(xiàn)實(shí)中經(jīng)常出現(xiàn)股東會(huì)決議因通知程序存在瑕疵而被法院宣告撤銷的情形，因此在公司章程中對(duì)股東會(huì)的通知程序做出明確、合理、具有可操作性的約定就顯得尤為重要。公司在章程中可以根據(jù)情形的不同對(duì)股東會(huì)的通知程序做出不同的約定，如區(qū)分年度股東會(huì)會(huì)議、臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議，并據(jù)此對(duì)通知的期限和方式做出不同的約定。 六、股東會(huì)的議事方式和表決程序。 股東會(huì)的議事方式和表決程序除我國(guó)《公司法》由特別規(guī)定的外，也可以由公司章程自由約定。如《公司法》對(duì)股東會(huì)決議的一般性事項(xiàng)要求須經(jīng)代表過半數(shù)表決權(quán)的股東通過、對(duì)股東會(huì)決議的特殊事項(xiàng)須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。這里的過半數(shù)、三分之二是《公司法》規(guī)定的最低表決權(quán)要求，公司章程可以根據(jù)實(shí)際情況和需要對(duì)此作出更高比例的表決權(quán)要求，如規(guī)定須經(jīng)代表四分之三、五分之四以上表決權(quán)的股東通過。 七、董事會(huì)的組成 1、董事人數(shù) 關(guān)于董事人數(shù)，我國(guó)《公司法》只是規(guī)定了一個(gè)范圍，如規(guī)定有限責(zé)任公司的董事會(huì)成員是3-13人，股份有限公司的董事會(huì)成員是5-19人，至于具體的人數(shù)則由公司章程規(guī)定。 2、董事的產(chǎn)生 董事、董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定，一般來說董事的產(chǎn)生辦法由以下幾種：普通董事由股東選舉、股東提名、股東委派產(chǎn)生，職工董事通過職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。 八、董事會(huì)職權(quán) 按照我國(guó)《公司法》的規(guī)定，董事會(huì)除了享有我國(guó)《公司法》第46條規(guī)定的前10項(xiàng)職權(quán)外，還可以享有公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。這里需要強(qiáng)調(diào)的是除了國(guó)有獨(dú)資公司的股東即國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以在公司章程里授權(quán)公司董事會(huì)行使股東會(huì)的部分職權(quán)，決定公司的重大事項(xiàng)外，其他公司的股東不得在公司章程里約定董事會(huì)享有《公司法》第37條第1款前10項(xiàng)規(guī)定的股東會(huì)的法定職權(quán)，即使約定了也是無效的。同理，公司章程也不能規(guī)定股東會(huì)享有《公司法》第46條規(guī)定的前10項(xiàng)董事會(huì)享有的法定職權(quán)，也就是說股東會(huì)和董事會(huì)的法定職權(quán)是不能相互僭越的，因?yàn)檫@是根本違反我國(guó)《公司法》規(guī)定的公司權(quán)力運(yùn)行機(jī)制和治理機(jī)制的，股東會(huì)和董事會(huì)不是上下級(jí)關(guān)系，而是分權(quán)制衡關(guān)系。 九、股權(quán)轉(zhuǎn)讓 按照我國(guó)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓也屬于公司章程可以自由約定的事項(xiàng)。如公司章程可以規(guī)定股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過其他股東3/4以上同意或應(yīng)該經(jīng)過其他股東全部同意；在經(jīng)全體股東一致同意的情況下，公司章程可以約定股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，其他股東自愿放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)等等。 需要指出的是，公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定不能剝奪股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的權(quán)利或?qū)嵸|(zhì)上導(dǎo)致股東無法轉(zhuǎn)讓股權(quán)，這樣的規(guī)定在司法實(shí)踐中通常會(huì)被認(rèn)定為無效。但有例外情況，如公司在成立之初，為了保證公司的穩(wěn)定發(fā)展，經(jīng)全體股東一致同意可以約定在公司成立之初的幾年內(nèi)股東不得對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)或者對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)不能超過一定的比例；又如股東通過股權(quán)激勵(lì)獲得的股權(quán)是有別于通過原始取得或繼受取得的股權(quán)的，公司章程可以約定通過股權(quán)激勵(lì)獲得的股權(quán)不得轉(zhuǎn)讓、不得繼承、在員工離職時(shí)由公司收回等。
十、股權(quán)繼承 按照我國(guó)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司章程可以對(duì)自然人股東死亡后其繼承人能否繼承股東資格做出約定。為了不過度破壞有限責(zé)任公司的人合性，有限責(zé)任公司股東可以在章程中對(duì)自然人股東資格的繼承做出限制性規(guī)定，如可以約定自然人股東死亡后，其繼承人不能繼承股東資格，或繼承股東資格應(yīng)當(dāng)經(jīng)過其他股東過半數(shù)、3/4以上、一致通過等。需要指出的是，公司章程對(duì)自然人股東死亡后股權(quán)繼承的限制只能限制繼承人繼承股東資格，而不得違反繼承法的基本原則剝奪繼承人獲得與股權(quán)價(jià)值相適應(yīng)的財(cái)產(chǎn)對(duì)價(jià)的權(quán)利，因此公司章程在對(duì)自然人股東資格的繼承做出限制性規(guī)定的同時(shí)，應(yīng)當(dāng)對(duì)被繼承股權(quán)的財(cái)產(chǎn)權(quán)一并做出約定，如約定不同意繼承的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買被繼承的股權(quán)，或有公司對(duì)被繼承的股權(quán)進(jìn)行回購(gòu)等。 按照我國(guó)《公司法》的規(guī)定，公司章程可以自由約定的事項(xiàng)很多，并不局限于上述十類事項(xiàng)，如公司章程還可以對(duì)法定代表人、總經(jīng)理的職權(quán)、股權(quán)激勵(lì)、董事會(huì)的議事規(guī)則與表決程序等事項(xiàng)作出約定。公司章程對(duì)一個(gè)公司的重要性不言而喻，希望每個(gè)公司都能在專業(yè)人士的指導(dǎo)下打造一份完美的公司章程，為公司的發(fā)展保駕護(hù)航。 |
