當(dāng)合伙企業(yè)的執(zhí)行事務(wù)合伙人為法人或非法人組織時(shí)，通常會委派自然人代表其執(zhí)行合伙事務(wù)，特別是各類投資基金、信托、資產(chǎn)證券化等合伙企業(yè)類型的SPV中，由法人執(zhí)行事務(wù)合伙人委派代表執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)比較常見，由此可能出現(xiàn)合伙企業(yè)的實(shí)際執(zhí)行事務(wù)的自然人并非合伙企業(yè)的合伙人的現(xiàn)象，并導(dǎo)致發(fā)生因代表權(quán)問題而產(chǎn)生糾紛，此類糾紛中如何認(rèn)定執(zhí)行事務(wù)合伙人委派代表的的法律地位和代表權(quán)限，是必須面對的法律問題。本文將結(jié)合司法判例嘗試對執(zhí)行事務(wù)合伙人委派代表的司法實(shí)踐問題予以回答。 現(xiàn)行法律法規(guī)對執(zhí)行事務(wù)合伙人委派代表的法律地位和代表權(quán)限并未明確定界定和規(guī)范�！睹穹ǹ倓t》規(guī)定，非法人組織可以確定一人或者數(shù)人代表該組織從事民事活動�！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)可以委托一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人對外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務(wù)。如果是作為合伙人的法人、其他組織執(zhí)行合伙事務(wù)的，由其委派的代表執(zhí)行�！逗匣锲髽I(yè)登記管理辦法》規(guī)定，執(zhí)行事務(wù)合伙人是法人或者其他組織的，登記事項(xiàng)還應(yīng)當(dāng)包括法人或者其他組織委派的代表。上述規(guī)定僅僅確認(rèn)了委派代表可以執(zhí)行合伙事務(wù)，可以登記于企業(yè)營業(yè)執(zhí)照，其規(guī)定及其籠統(tǒng)而不健全，與之相比公司的法定代表人的規(guī)定健全很多。
首先，根據(jù)《民法總則》規(guī)定，法定代表人的權(quán)利來源于法律或者法人章程的規(guī)定，代表法人從事民事活動的負(fù)責(zé)人，系法人的法定代表機(jī)關(guān)。而合伙企業(yè)的直接代表是執(zhí)行事務(wù)合伙人，而非委派代表，因此執(zhí)行事務(wù)合伙人委派代表系經(jīng)執(zhí)行事務(wù)合伙人授權(quán)而代表合伙企業(yè)的，是一種間接代表。 其次，法定代表人的行為效力歸屬于法人，其以法人名義從事的民事活動，法律后果由法人承受。法定代表人作為法人的法定代表機(jī)構(gòu)，其職務(wù)行為效力應(yīng)由法人承擔(dān)。相比而言，委派代表的職務(wù)行為是否由合伙企業(yè)承擔(dān)，則缺乏法律直接規(guī)定。 再次，法定代表人的任職資格與特定的負(fù)責(zé)公司內(nèi)部管理的職位錨定，一般為董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，履行公司股東會或董事會出具相關(guān)決議方可任免。而委派代表則是由執(zhí)行事務(wù)合伙人自主委派，在合伙協(xié)議未作特殊約定的情況下，僅需執(zhí)行事務(wù)合伙人依其內(nèi)部制度履行相關(guān)程序，作出單方?jīng)Q定即可完成任免。根據(jù)合同自由原則（Vertragsfreiheit），合伙協(xié)議可以對委派代表的資格進(jìn)行限制。 最后，公司設(shè)立時(shí)，應(yīng)向登記機(jī)關(guān)提交由股東簽署的法定代表人的任職文件。而合伙企業(yè)設(shè)立時(shí)，需要提供兩份委托書，一份是合伙人對于執(zhí)行事務(wù)合伙人的委托書，一份是執(zhí)行事務(wù)合伙人對于委派代表的委托書，但委派代表并非必須存在的角色，僅當(dāng)執(zhí)行事務(wù)合伙人是法人或其他組織時(shí)，才需設(shè)置委派代表并提交委托書。由此可見合伙企業(yè)中執(zhí)行事務(wù)合伙人與委派代表的雙層委托代表關(guān)系。 根據(jù)上述與法定代表人的區(qū)分我們可以看出，法律賦予委派代表的職權(quán)系代表執(zhí)行事務(wù)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)，其職權(quán)主要來自于執(zhí)行事務(wù)合伙人的授權(quán)�！逗匣锲髽I(yè)法》也未明確規(guī)定合伙人大會對于委派代表相關(guān)事項(xiàng)的權(quán)限。因此，委派代表在法律層面并不是合伙企業(yè)的一個(gè)機(jī)構(gòu)，而僅是執(zhí)行事務(wù)合伙人單方的一個(gè)代表，只是仍然需要履行工商登記等相關(guān)對外程序。 但是在司法實(shí)踐中，已有的判例已經(jīng)將執(zhí)行事務(wù)合伙人委派代表在執(zhí)行事務(wù)合伙人為法人或非法人組織時(shí)，作為合伙企業(yè)的“法定代表人”性質(zhì)的機(jī)關(guān)來看待，允許其參加訴訟，且其從事民事活動的法律后果由合伙企業(yè)來承受。 |
