股份有限公司

依據(jù)《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，股份有限公司是指其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。

在現(xiàn)代社會，股份有限公司與有限責(zé)任公司一起，構(gòu)成了股份公司的兩種基本組織形式。

股份有限公司的性質(zhì)

股份公司的一般性質(zhì)如下：其一，具備獨立法人資格。股份公司作為獨立法人，有完備的組織結(jié)構(gòu)，有獨立的財產(chǎn)并獨立承擔(dān)民事責(zé)任。其二，以股份籌資形式組建。股份公司由一定人數(shù)以上的股東發(fā)起，并且可按照法定程序向社會公眾發(fā)行股票，使不同所有者的資本融為一體，自負(fù)盈虧。其三，股份投資的永久性。股東對股份有限公司的投資是永久性投資，不能向公司退股索回股本，但可以轉(zhuǎn)讓。其四，所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離，股東是公司財產(chǎn)的所有者，股東大會是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，股東通過股東大會選舉董事會。并由董事會任命的經(jīng)理人員負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營管理工作。

股份有限公司的特征

股份有限公司是股份公司的一種，股份有限公司有以下特征：

（一）承擔(dān)有限民事責(zé)任

股份有限公司的有限責(zé)任表現(xiàn)為兩個方面：第一，股東以其認(rèn)購的股份對公司承擔(dān)有限責(zé)任。比如，某人向公司投資1萬元，計1萬股，若公司破產(chǎn)，此人所承擔(dān)的責(zé)任僅限于投資數(shù)額，不承擔(dān)任何連帶責(zé)任；第二，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，若公司虧損破產(chǎn)，公司僅以其實際所剩的全部資產(chǎn)償還所欠債務(wù)。

（二）資本總額平分為相等金額的股份

股份有限公司的資本由不同的投資者分別投入，每個投資者投入的金額可以不等，但公司的資本（或稱股本）必須全部劃分為等額股份，股東的出資按股計算。這一點與有限責(zé)任公司不同，有限責(zé)任公司的股本不劃分為等額股份，股東的出資只按比例計算。

（三）可向社會公開發(fā)行股票

股份有限公司一般可以按照規(guī)定向社會公開發(fā)行股票，股票可以流通，股份有限公司實行財務(wù)公開制度，應(yīng)按規(guī)定定期向股東公布公司的財務(wù)報告，公開發(fā)行股票的公司還需向社會公開財務(wù)報告，便于公眾了解，也便于投資者監(jiān)督。有限責(zé)任公司不發(fā)行股票，只向股東簽發(fā)出資證明書，公司股份的轉(zhuǎn)讓有一定的限制條件，公司賬目可以不公開。

（四）股東人數(shù)有下限但無上限

在股份有限公司中，股東人數(shù)不得少于規(guī)定的數(shù)目，但無上限，符合條件的人都可以通過購買股票成為公司的股東。有限責(zé)任公司中，股東人數(shù)有數(shù)量界限規(guī)定，一般設(shè)最低和最高限制。我國《公司法》規(guī)定，除了國有企業(yè)改建為股份有限公司外，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有5人以上為發(fā)起人，而有限責(zé)任公司則由2個以上50個以下的股東共同出資設(shè)立。

在以上特征中，第一個特征主要與無限責(zé)任公司相區(qū)別，后面三個特征與有限責(zé)任公司存在明顯差異。

股份有限公司的設(shè)立

股份有限公司的設(shè)立，是指依照法定程序組建公司的實體并取得法人資格的行為。下面主要介紹我國股份有限公司的設(shè)立方式、設(shè)立條件和設(shè)立程序。

（一）設(shè)立方式

股份有限公司的設(shè)立，可以采取兩種方式：發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立。所謂發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。采用這種方式組建的股份有限公司，實際上是在發(fā)起人范圍內(nèi)籌集全部的股本金，公司設(shè)立時的股東都是發(fā)起人。所謂募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分向社會公開募集而設(shè)立公司。在我國的股份制試點中，曾有兩種基本形式：一種是定向募集，即股份有限公司發(fā)行的股份除由發(fā)起人認(rèn)購一部分外，其余的向其他法人定向募集或向本公司內(nèi)部職工募集，也可以既向其他法人也向本公司內(nèi)部職工募集。另一種是社會募集，即股份有限公司發(fā)行的股份由發(fā)起人認(rèn)購一部分，其余股份向社會公眾公開發(fā)行，本公司也可以公開認(rèn)購一定比例的股份。

發(fā)起設(shè)立與募集設(shè)立相比較，前者為公司的全部股份由發(fā)起人認(rèn)購，而后者則除了發(fā)起人認(rèn)購?fù)�，其他法人和社會公眾都可以認(rèn)購。故一般而言，后者股東人數(shù)比前者要多，這樣發(fā)起人承擔(dān)的風(fēng)險相應(yīng)比較分散。

（二）設(shè)立條件

設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

第一，發(fā)起人符合法定人數(shù)。發(fā)起人也可以稱為創(chuàng)立人，是指依照有關(guān)法律規(guī)定訂立發(fā)起人協(xié)議，提出設(shè)立公司申請，認(rèn)購公司股份，并對公司設(shè)立承擔(dān)責(zé)任者。我國《公司法》規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有5人以上為發(fā)起人，其中須有過半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。國有企業(yè)改建為股份有限公司的，發(fā)起人可以少于5人，但應(yīng)當(dāng)采取募集設(shè)立方式。法律對于發(fā)起人的人數(shù)規(guī)定最低限額，一是因為發(fā)起人太少難以履行發(fā)起人的義務(wù)，二是為防止少數(shù)發(fā)起人損害其他股東的合法權(quán)益。在股份有限公司設(shè)立時發(fā)起人除了按照規(guī)定認(rèn)購其應(yīng)認(rèn)購的股份外，還應(yīng)承擔(dān)公司籌辦事務(wù)。因此，公司設(shè)立的效率與成敗，就與發(fā)起人的行為、發(fā)起人的組織管理能力及發(fā)起人的經(jīng)濟(jì)實力有密切關(guān)系。

第二，發(fā)起人認(rèn)繳和社會公開募集的股本達(dá)到法定資本最低限額。我國《公司法》規(guī)定，股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣1000萬元，所以，發(fā)起人認(rèn)繳和社會公開募集的股本應(yīng)達(dá)到這個標(biāo)準(zhǔn)。另外，某些行業(yè)的股份有限公司注冊資本最低限額需高于上述限額時，可由有關(guān)法律、行政法規(guī)另行加以規(guī)定。

第三，股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。股份有限公司設(shè)立時，其股份發(fā)行和籌辦事項應(yīng)按有關(guān)的法律規(guī)定進(jìn)行，這是保證公司具備合法性的必要條件。我國《公司法》和其他相關(guān)法規(guī)對股份有限公司的股份發(fā)行等事項有具體的規(guī)定。

第四，發(fā)起人制定公司章程并經(jīng)創(chuàng)立大會通過。股份有限公司章程是指導(dǎo)公司運行的依據(jù)，它的起草工作應(yīng)由籌建該公司的發(fā)起人擔(dān)任，并且需要由公司的創(chuàng)立大會通過才能生效。

第五，有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)。股份有限公司不可以無名稱，其名稱應(yīng)在設(shè)立公司的申請書及公司章程中載明，而且要符合企業(yè)法人名稱登記管理的規(guī)定。股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)應(yīng)按有關(guān)法律規(guī)則的要求而建立，如股東大會、董事會、監(jiān)事會等均應(yīng)依據(jù)《公司法》等法律規(guī)章制度運作。

第六，有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。

（三）股份有限公司設(shè)立程序

組建股份有限公司要經(jīng)過設(shè)立準(zhǔn)備、申請與批準(zhǔn)、募集股份、召開創(chuàng)立大會、登記注冊等過程。

1、設(shè)立準(zhǔn)備

這一過程是發(fā)起人在正式提出設(shè)立股份有限公司申請之前的基礎(chǔ)性工作，大致包括如下內(nèi)容：第一，擬定設(shè)立方案，成立籌備工作組。無論是新建還是以改組方式建立股份有限公司，發(fā)起人應(yīng)擬定設(shè)立方案，對設(shè)立過程中的工作程序作出規(guī)劃，對公司未來的發(fā)展也應(yīng)進(jìn)行預(yù)測研究，還要成立籌備工作組，具體落實各項工作。第二，資產(chǎn)評估。發(fā)起人投入公司的資產(chǎn)必須經(jīng)過合格的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行資產(chǎn)評估，評估結(jié)果由國家有關(guān)部門予以確認(rèn)，第三，財務(wù)審計。原有企業(yè)改組為公司時，應(yīng)由注冊會計師對企業(yè)前3年的財務(wù)狀況及經(jīng)營成果進(jìn)行審計并出具審計報告。第四，擬定股票發(fā)行方案。準(zhǔn)備發(fā)行股票的，應(yīng)選擇合格的證券承銷機(jī)構(gòu)制定股票發(fā)行方案和編制招股說明書等文件。第五，聘請法律顧問。應(yīng)聘請合格的律師作為法律顧問，以提供公司設(shè)立過程中的有關(guān)法律咨詢，保證整個工作的合法性并幫助完成有關(guān)的法律文件。

2、申請與批準(zhǔn)

在完成上述一系列準(zhǔn)備工作后，發(fā)起人應(yīng)向政府有關(guān)部門提出設(shè)立股份有限公司的申請并提交設(shè)立公司申請書、設(shè)立公司可行性研究報告等有關(guān)文件。其中，設(shè)立公司申請書的主要內(nèi)容有：發(fā)起人名稱、住所、法定代表人，公司的名稱、目的及宗旨，公司的資產(chǎn)投向、經(jīng)營范圍，公司的設(shè)立方式、總投資額、股本總額，發(fā)起人認(rèn)購比例、股份募集范圍及募集途徑，公司的股份總數(shù)、各類別股份總數(shù)、每股面值及股權(quán)結(jié)構(gòu)，發(fā)起人基本情況、資信證明，其它需要說明的事項，提出申請的時間、發(fā)起人的代表人簽名并加蓋發(fā)起人單位公章。根據(jù)《公司法》規(guī)定，我國股份有限公司的設(shè)立，必須經(jīng)過國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級人民政府批準(zhǔn)。

3、募集股份

股份有限公司的設(shè)立申請獲批準(zhǔn)后，即可按規(guī)定募集股份。發(fā)起人可以用貨幣出資，也可以用實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價出資。發(fā)起人以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過股份有限公司注冊資本的百分之二十。以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人以書面認(rèn)購公司章程規(guī)定發(fā)行的股份后，應(yīng)立即繳納全部股款；以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)抵作股款的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)；以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的百分之三十五，其余股份應(yīng)向社會公開募集。發(fā)起人若要向社會公開募集股份，必須向國務(wù)院證券管理部門遞交募股申請。向社會公開募集股份時，必須公告招股說明書，并由依法設(shè)立的證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)承銷。發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)法定的驗資機(jī)構(gòu)驗資并出具證明。

4、召開創(chuàng)立大會

股款繳足后，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在30天之內(nèi)召開創(chuàng)立大會，創(chuàng)立大會由認(rèn)股人組成。發(fā)起人應(yīng)在創(chuàng)立大會召開前15天將會議日期通知各認(rèn)股人或者予以公告，并在代表股份總數(shù)二分之一以上的認(rèn)股人出席時方可舉行。創(chuàng)立大會行使如下職權(quán)：審議發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報告；通過公司章程；選舉董事會和監(jiān)事會成員；對公司的設(shè)立費用進(jìn)行審核；對發(fā)起人用于抵作股款的財產(chǎn)的作價進(jìn)行審核；發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的，可以作出不設(shè)立公司的決議。

5、登記注冊

創(chuàng)立大會結(jié)束后30天內(nèi)，董事會應(yīng)向公司登記機(jī)關(guān)申請辦理公司設(shè)立登記，同時報送《公司法》規(guī)定的有關(guān)文件。公司登記機(jī)關(guān)自接到股份有限公司設(shè)立登記申請之日起30天內(nèi)作出是否予以登記的決定。對符合《公司法》規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照；對不符合規(guī)定條件的，不予登記。營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。

股份有限公司的組織結(jié)構(gòu)

股份有限公司的組織結(jié)構(gòu)主要包括：股東大會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理。

（一）股東大會

1、股東大會的種類

顧名思義，股東大會是股東的集會。股東是股份有限公司的投資者和股份持有人。股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)收益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利，并以其所持股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。一般來說，自然人和法人都可以成為股東。

股東大會由公司股東組成，它是股份有限公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)。股東大會常見的有三種：第一種是創(chuàng)立大會，它是在公司設(shè)立時完成的。第二種是股東年會，是法定的每年召開一次的例會，主要議程是：審議公司董事會提出的經(jīng)營報告及財務(wù)報告；討論下年度計劃方案；選舉董事，修改公司章程；討論分配方案等。第三種是臨時股東大會，召開臨時股東大會是在一些特殊情況下進(jìn)行的。我國《公司法》規(guī)定，有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在2個月內(nèi)召開臨時股東大會：董事人數(shù)不足法定人數(shù)或公司章程所定人數(shù)的三分之二時，公司未彌補的虧損達(dá)股本總額三分之一時，持有公司股份百分之十以上的股東請求時，董事會認(rèn)為必要時，監(jiān)事會提議召開時。

2、股東大會的職權(quán)

各國公司法對股東大會的權(quán)限有不同的規(guī)定，寬嚴(yán)不一。我國《公司法》規(guī)定，股東大會行使下列職權(quán)：決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃，選舉和更換董事及由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關(guān)董事和監(jiān)事的報酬事項，審議批準(zhǔn)董事會的報告和監(jiān)事會的報告，審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案以及利潤分配方案和彌補虧損方案，對公司增加或減少注冊資本作出決議，對發(fā)行公司債券作出決議，對公司合并、分立、解散和清算等事項作出決議，修改公司章程。

3、股東大會的召開

股東大會由董事會負(fù)責(zé)召集，由董事長主持。因特殊原因，董事長不能履行職務(wù)時，由董事長指定的副董事長或其他董事主持。在我國，根據(jù)規(guī)定召開股東大會，須在30天以前通告股東會議審議事項；發(fā)行無記名股票的公司，則應(yīng)在45天以前公告。臨時股東大會不得對通知中未列明的事項作出決議。

股東大會是股東行使權(quán)利的時機(jī)和場所，股東權(quán)利集中體現(xiàn)在表決權(quán)上。股東出席股東大會，所持每一股份有一表決權(quán)。股東還可以委托代理人出席股東大會，代理人應(yīng)當(dāng)向公司提交授權(quán)委托書，并在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán)。我國《公司法》還規(guī)定，股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過。對某些決議，如修改公司章程，公司合并、分立或者解散等事項，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。

（二）董事會

董事會是股份有限公司的常設(shè)權(quán)力機(jī)構(gòu)，它由股東大會選出的董事組成，其人數(shù)一般有下限和上限的規(guī)定。通常，董事人數(shù)為奇數(shù)，以便表決處理事務(wù)。董事可以是自然人，也可以是法人，但法人董事也必須由自然人代表任職。在我國，董事每屆任期不得超過3年，但任期屆滿，可連選連任。董事在任期屆滿前，股東大會不得無故解除其職務(wù)。董事一般由本公司股東擔(dān)任，但也有的國家允許有管理專長的專家擔(dān)任董事（即獨立董事），以利于提高管理水平。獨立董事又稱作外部董事、獨立非執(zhí)行董事，是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨立客觀判斷的關(guān)系的董事。獨立董事對上市公司及全體股東負(fù)有誠信與勤勉義務(wù)。獨立董事獨立于公司的管理和經(jīng)營活動，以及那些有可能影響他們做出獨立判斷的事務(wù)之外，不能與公司有任何影響其客觀、獨立地做出判斷的關(guān)系，在公司戰(zhàn)略、運作、資源、經(jīng)營標(biāo)準(zhǔn)以及一些重大問題上做出自己獨立的判斷。他既不代表出資人(包括大股東)，也不代表公司管理層。

我國《公司法》規(guī)定，董事會設(shè)董事長1人，可以設(shè)副董事長1人至2人，董事會成員為5人至19人。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。董事長為公司的法定代表人。董事會每年度至少召開2次會議，每次會議（除臨時會議外）應(yīng)當(dāng)于會議召開10天以前通知全體董事。董事會會議應(yīng)由二分之一以上的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。

董事的職權(quán)主要是參加公司董事會，參與決議公司業(yè)務(wù)。董事會對股東大會負(fù)責(zé)。其行使的職權(quán)有：負(fù)責(zé)召集股東大會并向股東大會報告工作；執(zhí)行股東大會決議；決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；制定公司的年度財務(wù)預(yù)決算方案、利潤分配方案和彌補虧損方案；制定公司增減注冊資本的方案以及發(fā)行公司債券的方案；擬訂公司合并、分立、解散的方案；決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；聘任或解聘公司經(jīng)理、副經(jīng)理和財務(wù)負(fù)責(zé)人（后兩種情況是根據(jù)經(jīng)理的提名），決定其報酬事項；制定公司的基本管理制度。

（三）監(jiān)事會

監(jiān)事會是股份有限公司的常設(shè)監(jiān)督機(jī)構(gòu)，其成員是監(jiān)事。監(jiān)事由股東大會選舉產(chǎn)生，由股東代表和公司職工代表擔(dān)任，兩者比例由公司章程規(guī)定。董事、經(jīng)理及財務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。監(jiān)事的任期每屆為3年，監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。監(jiān)事會的人數(shù)在法律上一般也有規(guī)走，我國《公司法》對其制定了一個下限，不得少于3人，監(jiān)事會在其組成人員中推選1名召集人，監(jiān)事會與董事會并立，處于相對獨立的地位。監(jiān)事有權(quán)列席董事會會議；它在股東大會領(lǐng)導(dǎo)下，代表股東大會執(zhí)行監(jiān)督職能，從而保證公司正常有序地經(jīng)營，防止公司中出現(xiàn)濫用職權(quán)、危害股東和第三者利益的情況。監(jiān)事會的議事方式和表決程序由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會行使的職權(quán)有：檢查公司的財務(wù)；對董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為進(jìn)行監(jiān)督；當(dāng)董事和經(jīng)理的行為損害公司的利益時，要求董事和經(jīng)理予以糾正；提議召開臨時股東大會；公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

（四）經(jīng)理

經(jīng)理是指在股份有限公司章程授權(quán)范圍內(nèi)，由董事會聘任的負(fù)責(zé)公司業(yè)務(wù)活動的高級職員。經(jīng)理對董事會負(fù)責(zé)，并有權(quán)列席董事會會議。經(jīng)理行使的職權(quán)有：主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議；組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案；擬定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案：擬定公司的基本管理制度；擬定公司的具體規(guī)章；提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人；聘任或者解聘除應(yīng)由董事會聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員；公司章程和董事會授予的其他職權(quán)。

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