一、有限合伙的含義 因1890年的《英國合伙法》存在適用的問題，促使立法者制定新的法律，英國在1907年制定的《有限合伙法》中規(guī)定了有限合伙。1890年的《英國合伙法》第3條規(guī)定：“某人借錢給從事營業(yè)的個人或企業(yè)，如果出借人根據(jù)營利狀況分享利潤或以一定比例收取利息，并且由當(dāng)事人本人或其代理人簽字的書面合同存在，出借人并不能被自然地視為合伙人�！睆睦碚撋现v，借款給某個企業(yè)與投資于該企業(yè)是完全不同的，而在實踐中卻總是難以清晰區(qū)分。如果出借人參與了合伙的經(jīng)營，他就會被認(rèn)為是該合伙的合伙人。然而，這樣的行為并不必然導(dǎo)致其成為合伙人，因為當(dāng)出借人的金錢在企業(yè)資產(chǎn)中處于危險境地時，他享有作為出借人應(yīng)當(dāng)享有的法定權(quán)利，因而這樣的行為是合法的。結(jié)果處于此境地的出借人要保護(hù)自己的資金，卻又不能決定他應(yīng)該介入企業(yè)經(jīng)營的程度。如果他超過了設(shè)定的界限，他就成為合伙人，要承擔(dān)無限責(zé)任。有些人樂于享有合伙帶來的利潤,想做純粹的投資者,不參與合伙的經(jīng)營,也不愿承擔(dān)無限責(zé)任。后來順應(yīng)社會經(jīng)濟(jì)生活的發(fā)展以及改變上述情況下這類投資者的模糊地位的需要，英國引進(jìn)了有限合伙立法，并在1907年頒布了有限合伙法。在1907年《有限合伙法》頒布時，人們對它給予很高的評價，有評論家評論道：“這一法律的影響有可能引起商界的一場小型革命。……毫無疑問，自此幾年后，整個**王國會有大量采用這種有限合伙制度。”當(dāng)然，有限合伙并沒有如人們最初預(yù)料的那樣成為最為主流的企業(yè)組織形式，但由于其自身機(jī)制的特點(diǎn)和稅收的優(yōu)勢，有限合伙在英國仍然被廣泛采用，并且在中小企業(yè)發(fā)展、土地租賃以及財政、金融部門投資基金運(yùn)作中仍繼續(xù)被看好。 有限合伙的概念應(yīng)包含三個方面的要素：主體、法律基礎(chǔ)、責(zé)任。但以上各國的立法都有所欠缺，并未涵蓋有限合伙的全部要素與特征，如或是遺漏了有限合伙的基礎(chǔ)法律關(guān)系――合伙合同，或是把普通合伙人的責(zé)任僅局限于無限責(zé)任，而未指出普通合伙人為二人以上的情況下還應(yīng)負(fù)的連帶責(zé)任。從另一層面上說，有限合伙作為一個完整的法律概念，應(yīng)包括兩層含義：一是二人以上互約出資,以經(jīng)營共同事業(yè)之契約;二是依該契約而組成的商事組織體。筆者認(rèn)為，有限合伙的完整定義可表述為：“有限合伙是指二人以上以契約為基礎(chǔ)，經(jīng)依法核準(zhǔn)登記注冊、至少一人對合伙的債務(wù)承擔(dān)無限(連帶)責(zé)任與至少一人對合伙的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的商事組織�！逼渲�，對合伙債務(wù)負(fù)無限(連帶)責(zé)任的人為普通合伙人,僅以出資為限對合伙債務(wù)負(fù)責(zé)的人為有限合伙人。
二、有限合伙的法律特征 從華律網(wǎng)筆者對有限合伙概念的界定出發(fā)，有限合伙的主要法律特征或特質(zhì)可歸納如下： (一)主體的二元性 從主體結(jié)構(gòu)上看，有限合伙由兩種合伙人組成，即一方為普通合伙人，其地位類似于普通合伙中的合伙人，他們有相同的權(quán)利、義務(wù)，負(fù)責(zé)有限合伙的經(jīng)營管理;另一方為有限合伙人，其不參加有限合伙的經(jīng)營和管理，但對有限合伙的經(jīng)營享有監(jiān)督的權(quán)利。兩種合伙人的存在是有限合伙存續(xù)的主體要件，各方至少應(yīng)有一人。這區(qū)別于全部由普通合伙人組成的普通合伙與由同一種股東組成的公司。 (二)人合性與資合性結(jié)合的二元性 普通合伙僅具人合性而欠缺資合性，使其融資渠道十分狹窄，難以擴(kuò)大經(jīng)營規(guī)模;有限責(zé)任公司雖然也兼具資合性與人合性，但其人合性較資合性則處于次要地位，且股東對公司均承擔(dān)有限責(zé)任;而股份有限公司僅具資合性而缺乏人合性，這使其股東相互之間無從形成信任合作關(guān)系。而有限合伙卻取普通合伙與有限公司二者之長而舍二者之短，有限合伙以普通合伙人的個人信用及普通合伙人相互間的人身信任關(guān)系作為對外信用的基礎(chǔ)，體現(xiàn)了很強(qiáng)的人合性;同時又以有限合伙人出資而形成的合伙資本作為立信于社會的基礎(chǔ)，有限合伙是人合性與資合性完美地結(jié)合。 (三)合伙人所負(fù)責(zé)任的二元性或者說是“混合責(zé)任” 有限合伙中的普通合伙人對合伙債務(wù)負(fù)無限(連帶)責(zé)任,類似于普通合伙的合伙人對合伙承擔(dān)的責(zé)任形式，即除每個普通合伙人以其個人全部財產(chǎn)對合伙債務(wù)負(fù)責(zé)外，如為二人以上時，彼此還應(yīng)負(fù)連帶責(zé)任;有限合伙中的有限合伙人僅以其出資額為限對合伙債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，類似于股份有限公司和有限責(zé)任公司的股東對公司承擔(dān)的責(zé)任形式。有限合伙的重大特征就在于其“混合責(zé)任制”。 |
