1、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和股東會(huì)三者的關(guān)系到底怎樣的 簡單來說，辦理營業(yè)執(zhí)照，首先需要有出資人，出資（現(xiàn)金、實(shí)物、無形資產(chǎn)等）的就是股東（有限責(zé)任公司股東不超過50人，股份有限公司股東發(fā)起人2-200人），公司成立之初由股東組成股東會(huì)（有限責(zé)任公司）或股東大會(huì)（股份有限公司），制定《公司章程》，選舉董事和監(jiān)事，成立董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，再由董事會(huì)聘任總經(jīng)理和其他管理層。所以董事會(huì)代表股東行使職權(quán)，維護(hù)股東權(quán)益，向股東負(fù)責(zé)，受監(jiān)事會(huì)監(jiān)督。 因此，股東是公司的所有者之一（還有債權(quán)人），股東（大）會(huì)做出決定，董事會(huì)負(fù)責(zé)執(zhí)行，可以理解為公司大管家。在公司創(chuàng)立之初，規(guī)模小，往往所有權(quán)、管理權(quán)和執(zhí)行責(zé)任重疊，即股東兼具所有者、董事和管理者三重身份，有利于公司靈活經(jīng)營，但在公司規(guī)模不斷擴(kuò)大，股東人數(shù)增多后，如果還是三重身份重疊，一是能力、精力有限，另一個(gè)就是容易出現(xiàn)大股東損害公司和其他中小股東利益的行為。所以，大規(guī)模企業(yè)中所有權(quán)和管理權(quán)的分離就很必要了，股東僅以出資額為限承擔(dān)責(zé)任，獲取投資收益，授權(quán)董事會(huì)履行管理責(zé)任。 此外，在大型公司中，特別是上市公司董事會(huì)中的獨(dú)立董事，以及監(jiān)事會(huì)，既監(jiān)督管理層濫用職權(quán)，也起到制約股東濫用權(quán)力的作用，防止大股東利用有限出資責(zé)任損害公司和其他小股東的權(quán)利，而監(jiān)事會(huì)履職有問題，董事會(huì)也可以報(bào)告股東會(huì)進(jìn)行監(jiān)督追責(zé)。所以，從這個(gè)意義上來說，在大型企業(yè)，特別是上市公司中，董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和股東會(huì)三者是有點(diǎn)相互制衡的意思，但也只是類似，而小型企業(yè)中肯定不適合。 三權(quán)分立，是西方一種關(guān)于國家政權(quán)架構(gòu)和權(quán)力資源配置的政治學(xué)說，主張立法、行政和司法三種國家權(quán)力分別由不同機(jī)關(guān)掌握，各自獨(dú)立行使、相互制約制衡。
2、可是董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)是平級(jí)的，并且都?xì)w股東會(huì)管，是上下級(jí)的關(guān)系，何來三權(quán)分立互相制衡？ 董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)本不是平級(jí)的。中國的現(xiàn)代企業(yè)制度是學(xué)習(xí)歐美國家的公司治理制度，且主要雜合了英美和德日國家的治理制度特點(diǎn)，比如學(xué)習(xí)了德國的監(jiān)事會(huì)制度，所以自1993年我國第一版《公司法》頒布起，我國公司治理結(jié)構(gòu)中是法定要設(shè)立監(jiān)事會(huì)/監(jiān)事，而美國企業(yè)中是沒有監(jiān)事會(huì)的，只有董事會(huì)，所以稱為一元董事會(huì)；而德國是從董事會(huì)中分離出監(jiān)督功能設(shè)立的監(jiān)事會(huì)，稱為二元董事會(huì)，中國進(jìn)行了借鑒；但不能說監(jiān)事會(huì)和董事會(huì)平級(jí)，本身監(jiān)事會(huì)監(jiān)督董事會(huì)、管理層，而董事會(huì)也負(fù)有監(jiān)督管理層的職能，當(dāng)然如前面提到，監(jiān)事會(huì)履職有問題，董事會(huì)也是可以報(bào)告股東會(huì)進(jìn)行監(jiān)督，這里職權(quán)有交叉，也有重疊。 至于說規(guī)股東會(huì)管，其實(shí)股東會(huì)日常也不管董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，也就是選舉董事和監(jiān)事，而股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)本身是獨(dú)立的三個(gè)治理機(jī)構(gòu)。我們常說控股股東通過董事席位控制董事會(huì)，但其實(shí)不適合說股東會(huì)管理董事會(huì)。監(jiān)事會(huì)也一樣，而且上市公司中，監(jiān)事被選出來組成監(jiān)事會(huì)之后，是可以監(jiān)督股東，尤其是控股股東行為的，只是監(jiān)督效果如何就另當(dāng)別論了。 3、監(jiān)事會(huì)真的有監(jiān)督作用？開股東會(huì)、董事會(huì)的時(shí)候監(jiān)事會(huì)會(huì)到場(chǎng)嗎？ 監(jiān)事會(huì)是否真的有監(jiān)督作用，這要看情況。在美國企業(yè)沒有監(jiān)事會(huì)，而且大型企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)通常很分散，主要靠董事會(huì)來監(jiān)督管理層，是不涉及監(jiān)事會(huì)的；而在德國企業(yè)有監(jiān)事會(huì)，而且監(jiān)事會(huì)的權(quán)力很大，因?yàn)槎率怯杀O(jiān)事會(huì)選出來的，并對(duì)董事履職進(jìn)行監(jiān)督考核，干的不好扣工資或直接開除，那就厲害了，加上德國企業(yè)工會(huì)強(qiáng)勢(shì)，和勞工公決制度結(jié)合，監(jiān)事會(huì)里面有職工監(jiān)事，強(qiáng)力監(jiān)督董事會(huì)和管理層。 但在我國，雖然學(xué)習(xí)德國二元董事會(huì)制度，但監(jiān)事會(huì)并沒有被賦予選舉和考核董事的職權(quán)，那就肯定沒有辦法有效監(jiān)督啦，而且我們國家企業(yè)大部分股權(quán)集中，在一股獨(dú)大的情況下，監(jiān)事會(huì)很多都是形式化機(jī)構(gòu)，成為大花瓶，所以在2021年《公司法》修訂草案征求意見稿中，對(duì)于企業(yè)特定條件下是可以選擇性設(shè)立監(jiān)事會(huì)的，這也算是對(duì)監(jiān)事會(huì)實(shí)際監(jiān)督情況無效的有力反映吧。 最后，對(duì)于監(jiān)事會(huì)列席股東會(huì)、董事會(huì)的情況，根據(jù)現(xiàn)行《公司法》第五十四條規(guī)定，監(jiān)事可以列席董事會(huì)會(huì)議，并對(duì)董事會(huì)決議事項(xiàng)提出質(zhì)詢或者建議。而第一百五十條則規(guī)定，股東會(huì)或者股東大會(huì)要求董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員列席會(huì)議的，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)列席并接受股東的質(zhì)詢。 |
