實踐中，一方面，大多數(shù)公司成立時仍然采取工商局提供的格式文本，照抄《公司法》原文；另一方面，公司因“無法可依”陷入僵局的情形有增無減少。所以公司、股東利用《公司法》賦予的自主權(quán)，涉及個性化的公司章程顯得尤為重要。 一、一般問題 1、股權(quán)比例設(shè)計問題 對于企業(yè)股權(quán)比例設(shè)置的問題，為了避免公司在運營中陷入僵局，在設(shè)立公司時應(yīng)設(shè)計較為合理的股權(quán)比例。創(chuàng)業(yè)之初，如果只有一個股東，即可成立一人有限責(zé)任公司，100%擁有股權(quán)。如果是2個或以上股東一起成立有限責(zé)任公司，2人持股比例盡量避免50%：50%，3人盡量避免33%：33%：34%。2名以上股東的公司，要對公司具有絕對的控制權(quán)，那么持股比例需要超過2/3。
2.同股同權(quán)或同股不同權(quán)問題 《公司法》第43條規(guī)定：股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。第44條規(guī)定：股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。 可以明顯看出公司法將實施“同股同權(quán)”還是“同股不同權(quán)”的權(quán)利交由公司章程來約定，所以企業(yè)在設(shè)立或者增資時，應(yīng)考慮公司的實際經(jīng)營情況合理的設(shè)計公司章程。 3.紅利分配、增資認(rèn)繳問題 實踐中，是否參與公司的實際運營會影響到股東的分紅比例，同時，公司法賦予企業(yè)對于分紅權(quán)的自治權(quán)利。公司法第34條規(guī)定：有限責(zé)任公司股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。 對紅利分配、增資認(rèn)繳的約定，公司法并未要求必須在（www.ssjypt.cn）公司章程中體現(xiàn)。實務(wù)中，可以在公司章程中約定，也可以由全體股東以其他方式約定。但是，考慮到工商、稅務(wù)、審計等部門執(zhí)法水準(zhǔn)以及對法律理解的差異，穩(wěn)妥起見，建議一并在公司章程中約定清楚，可以節(jié)省眾多不必要的解釋、溝通工作。 二、特殊問題 1、股權(quán)轉(zhuǎn)設(shè)計問題 《公司法》第71條第4款關(guān)于“公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定”的規(guī)定，有限責(zé)任公司章程可以自由約定對股份轉(zhuǎn)讓的限制。 禁止股權(quán)轉(zhuǎn)讓：是否允許股份有限公司以章程限制股份轉(zhuǎn)讓屬于立法政策問題，除非立法有明文規(guī)定，否則司法不宜肯定�，F(xiàn)行公司立法未明文許可股份有限公司可以章程限制股份轉(zhuǎn)讓，相反卻規(guī)定“股份可以依法轉(zhuǎn)讓”，在此情形下，除非公司章程本身提供了相應(yīng)的救濟(jì)手段，否則認(rèn)可其效力將使得擬轉(zhuǎn)讓股份的股東喪失救濟(jì)渠道，與股份有限公司的特性及立法精神相違。 股權(quán)分割問題：我國公司法在規(guī)定有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的一般規(guī)則時，充分尊重當(dāng)事人意思自治，因此，在對夫妻共有股權(quán)進(jìn)行分割時，法官首先要對有限公司的章程進(jìn)行審查和對其他股東進(jìn)行調(diào)查。如果公司章程另有約定，則應(yīng)按約定處理。 2、股權(quán)繼承問題 《公司法》第七十五條規(guī)定：“自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。” 基于公司所具有的人合性，法律允許公司章程對已故股東的繼承人成為公司股東設(shè)置一定的限制條件。然而一旦章程規(guī)定繼承人可以繼承死亡股東的股東資格，則該繼受取得資格的股東就應(yīng)當(dāng)依法享有法律所賦予的股東權(quán)利，而不應(yīng)當(dāng)對其股東權(quán)利加以隨意限制。 三、其他重要問題 1、公司與股東的法律關(guān)系 公司持有本公司股份的行為會使得公司股權(quán)失去最終的歸屬，與公司運作的基本法理產(chǎn)生沖突，同時也違反了公司的資本充實的原則，因此，公司是不應(yīng)當(dāng)成為本公司股東的。但是，公司是否絕對不可能持有本公司的股權(quán)或者成為本公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓方呢？并非如此，我國《公司法》中的股權(quán)回購制度使得公司在特定情況下可以也應(yīng)當(dāng)持有本公司的股份。 2、公司章程約定對股東的處罰效力 公司章程關(guān)于股東會對股東處以罰款的規(guī)定，系公司全體股東所預(yù)設(shè)的對違反公司章程股東的一種制裁措施，符合公司的整體利益，體現(xiàn)了有限公司的人合性特征，不違反公司法的禁止性規(guī)定，應(yīng)合法有效。但公司章程在賦予股東會對股東處以罰款職權(quán)時，應(yīng)明確規(guī)定罰款的標(biāo)準(zhǔn)、幅度。 |
