對(duì)于非上市、未掛牌的股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱“股份有限公司”或“股份公司”），其股份轉(zhuǎn)讓相關(guān)規(guī)定及建議如下： 1、股份有限公司的股份轉(zhuǎn)讓不要求辦理工商變更登記 根據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定，公司登記事項(xiàng)包括“有限責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱”，因此，股份有限公司需要登記的只是發(fā)起人而非股東；在《公司登記管理?xiàng)l例》規(guī)定的變更登記事項(xiàng)里，亦只提到“有限責(zé)任公司變更股東的，應(yīng)當(dāng)自變更之日起30日內(nèi)申請(qǐng)變更登記，并應(yīng)當(dāng)提交新股東的主體資格證明或者自然人身份證明”，未提到股份有限公司變更股東需要辦理變更登記。 根據(jù)我們以往的項(xiàng)目經(jīng)驗(yàn)，實(shí)踐中大部分情況下工商部門也是不要求股份有限公司股東變更辦理工商變更登記的，但我們也遇到過(guò)有些地方工商部門為了防范自身風(fēng)險(xiǎn)，要求股份有限公司的股東變更也必須辦理工商變更登記，請(qǐng)注意跟地方工商部門做好溝通。
2、股份有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序 根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司的股份轉(zhuǎn)讓，只需要辦理股東名冊(cè)變更(記名股票)或股票交付(不記名股票)即可。另需注意以下幾點(diǎn)： (1)轉(zhuǎn)讓場(chǎng)所。根據(jù)《公司法》第一百三十八條的規(guī)定，“股東轉(zhuǎn)讓其股份，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易場(chǎng)所進(jìn)行或者按照國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)行”。 法律規(guī)定方面，對(duì)于上市公司以及非上市的公眾公司，其股份的轉(zhuǎn)讓、存管、登記都有著具體的規(guī)定，因此應(yīng)當(dāng)按照具體的法律法規(guī)、規(guī)范性文件要求進(jìn)行操作；但是，對(duì)于非上市股份公司，就目前法律法規(guī)來(lái)看，尚未見(jiàn)統(tǒng)一規(guī)定的證券交易場(chǎng)所或國(guó)務(wù)院明文規(guī)定的其他方式，非上市股份公司的股份轉(zhuǎn)讓等事宜多由各地方自行規(guī)范，各地對(duì)于非上市股份公司的股份轉(zhuǎn)讓、股東變更登記的要求和效力都不盡相同；另外，全國(guó)許多省份都設(shè)有產(chǎn)權(quán)交易所為非上市股份公司提供股份托管、登記、代辦轉(zhuǎn)讓等服務(wù)，在產(chǎn)權(quán)交易所辦理股份轉(zhuǎn)讓相關(guān)事宜，其公信力較強(qiáng)，相關(guān)公示和憑證可以作為定紛止?fàn)幍囊罁?jù)。 司法實(shí)踐方面，多數(shù)法院認(rèn)為國(guó)務(wù)院并未對(duì)股東轉(zhuǎn)讓未上市非掛牌股份有限公司股份的方式及場(chǎng)所作出強(qiáng)制性的特別規(guī)定，沒(méi)有要求所有未上市非掛牌股份有限公司股份的轉(zhuǎn)讓必須全部在其他股權(quán)交易場(chǎng)所內(nèi)進(jìn)行。 實(shí)務(wù)操作方面，建議應(yīng)當(dāng)首先充分了解當(dāng)?shù)氐木唧w操作要求，如果能夠在產(chǎn)權(quán)交易所進(jìn)行股份轉(zhuǎn)讓、股東變更登記則是比較合適的操作的方式。 (2)限售期。根據(jù)《公司法》第一百四十一條的規(guī)定，發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 (3)章程備案。根據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》第三十六條規(guī)定,公司章程修改未涉及登記事項(xiàng)的，公司應(yīng)當(dāng)將修改后的公司章程或者公司章程修正案送原公司登記機(jī)關(guān)備案。如果把新股東及其出資情況載入公司章程，則需要把新的章程拿到工商部門辦理備案。 3、關(guān)于股份有限公司的股東身份及權(quán)益認(rèn)定 法律沒(méi)有強(qiáng)制要求外部登記的情況下，一般通過(guò)如下方式進(jìn)行確定股東身份及權(quán)益： (1)股票 根據(jù)《公司法》的規(guī)定，記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊(cè)；無(wú)記名股票的轉(zhuǎn)讓，由股東將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。 (2)股東名冊(cè)/公司章程 公司置備股東名冊(cè)是公司法的明確要求，因此，在公司蓋章的股東名冊(cè)上具名是證明股東權(quán)益的直接證據(jù)；另外，也可以直接把新股東的及出資信息載入公司章程（非強(qiáng)制性規(guī)定），由于公司章程是需要工商備案的，因此，其中的信息具有更強(qiáng)的證明力和公信力。 (3)出資憑證及公司治理相關(guān)文件 如股份轉(zhuǎn)讓合同/協(xié)議文本；注資憑單及財(cái)務(wù)賬簿記載；股東大會(huì)的表決票、分紅的決議等文件，也能反映股東的身份。 (4)產(chǎn)權(quán)交易所憑證 如果在產(chǎn)權(quán)交易所進(jìn)行股份轉(zhuǎn)讓、股東變更登記，那么產(chǎn)權(quán)交易所出具的《產(chǎn)權(quán)交易憑證》《交割單》等材料，可以成為重要的判斷依據(jù)。 (5)公證、律師見(jiàn)證、司法確權(quán) 必要時(shí)可以通過(guò)上述程序確認(rèn)股東身份與權(quán)益，其中公證和律師見(jiàn)證屬于事前措施，司法確權(quán)屬于事后救濟(jì)手段。 綜上，雖然根據(jù)《公司法》以及《公司登記管理?xiàng)l例》，股份公司的股東變更不屬于工商變更登記事項(xiàng)，但可以在結(jié)合各地對(duì)于非上市股份公司的股份轉(zhuǎn)讓、股東變更等事項(xiàng)要求的基礎(chǔ)上，綜合通過(guò)上述相關(guān)法律文件或途徑來(lái)保證股份轉(zhuǎn)讓的效力與股東身份的確認(rèn)。 4、股份有限公司的股份如何質(zhì)押 根據(jù)《物權(quán)法》第二百二十六條的規(guī)定，“以基金份額、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)登記的股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立；以其他股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自工商行政管理部門辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立”。 根據(jù)《工商行政管理機(jī)關(guān)股權(quán)出質(zhì)登記辦法》第二條，“以持有的有限責(zé)任公司和股份有限公司股權(quán)出質(zhì)，辦理出質(zhì)登記的，適用本辦法。已在證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)登記的股份有限公司的股權(quán)除外”；第七條，“申請(qǐng)股權(quán)出質(zhì)設(shè)立登記，應(yīng)當(dāng)提交下列材料：……（二）記載有出質(zhì)人姓名（名稱）及其出資額的有限責(zé)任公司股東名冊(cè)復(fù)印件或者出質(zhì)人持有的股份公司股票復(fù)印件（均需加蓋公司印章）……”。 因此，股份有限公司的股份質(zhì)押應(yīng)依法在工商登記部門辦理登記，具體程序和要求以具體經(jīng)辦的工商主管部門要求為準(zhǔn)。 5、股份有限公司的股份如何保全、執(zhí)行 (1)保全。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問(wèn)題的規(guī)定（試行）》（法釋[1998]15號(hào)）、《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》（法釋[2004]15號(hào)）等規(guī)定，股份公司的股份屬于可被采取扣押、凍結(jié)等司法保全措施的標(biāo)的。 但法律法規(guī)對(duì)于如何保全股份公司的股份，尚無(wú)統(tǒng)一明確規(guī)定，司法實(shí)踐中常見(jiàn)如下幾種方式：一，由登記機(jī)關(guān)協(xié)助執(zhí)行，股份有限公司的發(fā)起人在工商管理機(jī)構(gòu)進(jìn)行登記，工商機(jī)關(guān)可以就發(fā)起人的股份進(jìn)行查封凍結(jié)，但因?yàn)楦鞯厍闆r不甚相同，很多省市的工商管理機(jī)構(gòu)以股份有限公司的股東非工商登記事項(xiàng)為由拒絕配合，縱使配合的工商管理機(jī)關(guān)也只是將協(xié)助執(zhí)行通知書存放于公司內(nèi)檔；二、由區(qū)域性的股權(quán)交易中心協(xié)助執(zhí)行，部分省市建立了區(qū)域性的股權(quán)交易中心，區(qū)域性的股權(quán)托管屬于公司的自愿行為，對(duì)于已經(jīng)在區(qū)域性的股權(quán)交易中心托管的股份有限公司，可以要求區(qū)域性股權(quán)交易中心協(xié)助查封凍結(jié)；三、要求股份有限公司協(xié)助執(zhí)行，登記的公示具有對(duì)抗第三人的效力，而股份有限公司的協(xié)助執(zhí)行在對(duì)外效力上顯然是有所減損的，對(duì)于保障債權(quán)人的利益存在一定的風(fēng)險(xiǎn)性。 (2)執(zhí)行。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問(wèn)題的規(guī)定（試行）》，對(duì)被執(zhí)行人在其他股份有限公司中持有的股份憑證（股票），人民法院可以扣押，并強(qiáng)制被執(zhí)行人按照公司法的有關(guān)規(guī)定轉(zhuǎn)讓，也可以直接采取拍賣、變賣的方式進(jìn)行處分，或直接將股票抵償給債權(quán)人，用于清償被執(zhí)行人的債務(wù)。 但由于股份公司的股份轉(zhuǎn)讓不要求辦理工商變更登記，在實(shí)踐中，工商管理機(jī)構(gòu)往往無(wú)法掌握該等股份的具體情況，也無(wú)法對(duì)該等股份進(jìn)行查封凍結(jié)，收到法院的協(xié)助執(zhí)行通知書后也僅僅是將協(xié)助執(zhí)行文書放置于該類型股份公司的內(nèi)檔，對(duì)于該類型股權(quán)的轉(zhuǎn)讓并不能起到完全的凍結(jié)作用。 |
