隨著我國經(jīng)濟的不斷發(fā)展，越來越多的外資在我國境內(nèi)成立公司或者是參與到公司的設立中，由于外資具有一定的特殊性，因此在外資進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓的時候也會和正常的股權(quán)轉(zhuǎn)讓有一定的差異。出于對我國經(jīng)濟安全的角度考慮，需要對外資股權(quán)轉(zhuǎn)讓進行一定得限制。外資股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制方面的問題如下所述。 一、外資股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制 1、中外合資企業(yè)和中外合作企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓必須得到全體股東的同意 《公司法》對內(nèi)資有限責任公司股權(quán)的對外轉(zhuǎn)讓，要求必須征得半數(shù)股東的同意。而與此不同的是，《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》(以下簡稱合資法)、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》(以下簡稱合作法)則明確規(guī)定，股東一方轉(zhuǎn)讓出資，必須經(jīng)過全體股東的同意。這一規(guī)定不僅針對外商投資企業(yè)中中方投資者的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，當然也針對外國投資者對其股權(quán)的轉(zhuǎn)讓。顯然，這一比內(nèi)資企業(yè)更嚴格的做法，旨在維持其更加濃厚的人合因素以及促使外商投資企業(yè)能長期穩(wěn)定地經(jīng)營。此外，如果出現(xiàn)對向第三者的轉(zhuǎn)讓不同意的其他股東，是否必須購買該外國投資者的股權(quán)，合資法與合營法雖未規(guī)定，不過根據(jù)《公司法》第18條之“外商投資的有限責任公司適用本法，有關(guān)中外合資企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)以及外資企業(yè)的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定”的規(guī)定，對出讓股權(quán)不同意者，應當購買該股權(quán)，否則視為同意。
2、外資股權(quán)的轉(zhuǎn)讓必須得到企業(yè)原審批機關(guān)的核準，并辦理工商變更登記 首先，與法律對新設外商投資企業(yè)以及外資收購國內(nèi)企業(yè)股權(quán)必須經(jīng)過核準一樣，對外商投資企業(yè)的外資股權(quán)的轉(zhuǎn)讓也要經(jīng)過原政府主管部門的核準。[1]這仍然是政府對外商投資企業(yè)進行監(jiān)管的一個主要渠道。核準的意義不只是停留在程序上，而是要外商股份轉(zhuǎn)讓的實質(zhì)內(nèi)容是否合法進行審查。因為外資股權(quán)的轉(zhuǎn)讓還會涉及到本文所述的諸多內(nèi)容。其次，股權(quán)轉(zhuǎn)讓得到核準之后必須進行工商變更登記�！�中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第20條規(guī)定“合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股份的，必須經(jīng)合營他方同意，并報批準機關(guān)批準，向登記管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)……。違法上述規(guī)定的，其轉(zhuǎn)讓無效�！币布赐赓Y股權(quán)的轉(zhuǎn)讓合同的生效以原政府核準部門的核準和工商登記為必要條件，二者缺一不可。雖然理論上對以辦理工商登記作為外資股權(quán)轉(zhuǎn)讓的有效條件之一有不同意見，但在實踐中，仍然應當遵循現(xiàn)行法律的規(guī)定。上海公司注冊網(wǎng)（http://www.ssjypt.cn） 3、對向第三人的轉(zhuǎn)讓及其轉(zhuǎn)讓條件的限制 《公司法》第35條以及《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第20條規(guī)定，合營一方轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)時，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓股權(quán)的條件，不得比向合營他方轉(zhuǎn)讓的條件優(yōu)惠。這是基于有限責任公司的人合因素，保護合營相對股東的權(quán)利而作的制度設計，同樣適用于中外合資企業(yè)和設立法人的中外合作企業(yè)。 4、外國投資者的出資未到位的股權(quán)質(zhì)押及其質(zhì)押股權(quán)轉(zhuǎn)讓受到的限制 毫無疑問，外商投資者的出資應當按照法律規(guī)定和相關(guān)合同的規(guī)定出資。否則，其股權(quán)則會受到相應的限制。按照《外商投資企業(yè)股權(quán)變更的若干規(guī)定》，在外商出資到位之前，外商投資者不得將其未交付出資部分的股權(quán)進行質(zhì)押;質(zhì)押后未經(jīng)出質(zhì)投資者和企業(yè)其他投資者的同意，質(zhì)權(quán)人不得轉(zhuǎn)讓出質(zhì)股權(quán);未經(jīng)質(zhì)權(quán)人的同意，出質(zhì)投資者也不得將已經(jīng)出質(zhì)的股權(quán)進行轉(zhuǎn)讓。同時，外商投資者在對其股權(quán)進行質(zhì)押是也要經(jīng)過原政府審批部門的核準，未經(jīng)核準其股權(quán)不得進行質(zhì)押。 外資股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制等相關(guān)問題如上所述。中外合資企業(yè)以及中外合作企業(yè)在進行公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓的時候必須要經(jīng)過全體股東的集體統(tǒng)一才可以進行，轉(zhuǎn)讓給第三人的時候也有一定的條件限制，同時如果是外資的投資者在進行出資的時候資本沒有到位也會進行一定的限制。因此外資公司在進行轉(zhuǎn)讓的時候需要注意上述情況。 |
