公司的設(shè)立是一個動態(tài)的過程，通常來講，從發(fā)起人開始設(shè)想籌備注冊公司到公司的正式成立會需要一段時間，在這段設(shè)立期間，為了公司的順利成立，發(fā)起人需要進(jìn)行一系列的商業(yè)活動，在此期間簽訂的合同，應(yīng)當(dāng)如何履行，義務(wù)主體如何確定呢？ 公司在設(shè)立中，還沒有設(shè)立完成，發(fā)起人以公司的名義與我們公司簽訂合同，如果公司設(shè)立失敗，發(fā)起人是否需要承擔(dān)責(zé)任？
設(shè)立中公司雖不具有法人資格，但是可以從事設(shè)立公司所必需的民事行為，也能承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。發(fā)起人以設(shè)立中公司的名義對外簽訂合同的，公司成立時，合同權(quán)利義務(wù)由成立的公司承繼。若合同是發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義對外簽訂的，合同相對人有權(quán)選擇公司或發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任。若公司未成立，由發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。 《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》
第二條發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義對外簽訂合同，合同相對人請求該發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；公司成立后合同相對人請求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。 第三條發(fā)起人以設(shè)立中公司名義對外簽訂合同，公司成立后合同相對人請求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。 公司成立后有證據(jù)證明發(fā)起人利用設(shè)立中公司的名義為自己的利益與相對人簽訂合同，公司以此為由主張不承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持，但相對人為善意的除外。
1、以設(shè)立中的公司的名義進(jìn)行民事活動 設(shè)立中公司雖不具有法人資格，但是可以從事設(shè)立公司所必需的民事行為，其也能承擔(dān)民事活動所產(chǎn)生的法律后果。故發(fā)起人可以以設(shè)立中公司名義對外簽訂合同，公司成立時，合同權(quán)利義務(wù)由成立后的公司承繼。 2、以發(fā)起人自己的名義 一方面，基于合同的相對性，發(fā)起人以自己的名義對外簽訂合同，理應(yīng)承受合同項內(nèi)的權(quán)利義務(wù)；另一方面，若發(fā)起人簽訂合同的主觀目的是為了設(shè)立中公司的利益，那么該合同中權(quán)利義務(wù)應(yīng)當(dāng)在公司設(shè)立后由公司承受。也即發(fā)起人和公司均可成為合同權(quán)利義務(wù)的承受者，故法律中賦予合同相對人選擇的權(quán)利，其可以選擇發(fā)起人或公司承擔(dān)合同責(zé)任。若公司未成立的，不論發(fā)起人以設(shè)立中公司名義還是以自己名義對外簽訂合同的，均由發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。 |
